《廣東知識(shí)產(chǎn)權(quán)案例精選》


南海大瀝太平奇樂飲料食品公司訴河北旭日集團(tuán)有限公司著作權(quán)、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛上訴案

[案情]

上訴人(原審被告)；南海大瀝太平奇樂飲料食品公司。住所地：廣東省南海太平管理區(qū)。
法定代表人：歐陽錫賢，經(jīng)理。
委托代理人：陳默，廣東國信律師事務(wù)所律師。
委托代表人：陳潮瑞，廣東專利事務(wù)所律師。
被上訴人(原審原告)：河北旭日集團(tuán)有限公司。住所地：河北省冀州市信都街69號(hào)。
法定代表人：段恒忠，董事長(zhǎng)。
委托代理人；林建軍，北京金之橋?qū)＠�事�?wù)所專利代理人。
委托代表人：林德偉，廣東粵高專利事務(wù)所專利代理人。
1992年5月，冀縣供銷合作社聯(lián)合社與商業(yè)部食品研究所聯(lián)合開發(fā)成立冀縣保健制品總公司，河北旭日集團(tuán)公司則是1993年4月5日經(jīng)批準(zhǔn)在冀縣供銷合作社聯(lián)合社的基礎(chǔ)上成立的，冀縣保健制品總公司為其核心企業(yè)之一。1994年7月1日公司法實(shí)施后，河北旭日集團(tuán)公司于1995年4月30日改制變更為現(xiàn)在的河北旭日集團(tuán)責(zé)任有限公司(以下簡(jiǎn)稱旭日集團(tuán))。
1993年3月，冀縣保健制品總公司開始實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)代號(hào)為Q/XRJ05—93的冰茶企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。
1993年3月6日，3月12日，3月21日，5月6日冀縣保健制品公司分別購買飲料罐、瓶標(biāo)貼、冰茶箱，并開始生產(chǎn)銷售冰茶系列飲料。有發(fā)票為證，此發(fā)票有2張，時(shí)間分別為1993年3月21日和同年5月6日，均是旭日公司向河北省棗強(qiáng)縣趙子諫第五印刷廠定制冰茶箱的發(fā)票，為原件。上訴人南海大瀝太平奇樂飲料食品公司(以下簡(jiǎn)稱奇樂公司)對(duì)此發(fā)票有疑問，提出同一單位在一個(gè)余月的時(shí)間內(nèi)開出編號(hào)間隔62900多的2張發(fā)票是不可信的。對(duì)此旭日公司解釋同一企業(yè)前后取得發(fā)票期間可能有大量發(fā)票由其他企業(yè)取得。
1995年，旭日公司與中國食品發(fā)酵工業(yè)研究所合作開發(fā)出檸檬味茶，稱旭日升冰茶。
旭日公司(甲方)提供其于1995年3月6日，與天津成人高校教授蔡祥生(乙方)簽訂的一份<包裝、裝潢設(shè)計(jì)合同書)約定，甲方委托乙方設(shè)計(jì)有關(guān)“旭日升冰茶”、“旭日升暖茶”產(chǎn)品的包裝、裝潢。產(chǎn)品包裝、裝潢的創(chuàng)作思想、設(shè)計(jì)構(gòu)思和要求由甲方提供。乙方設(shè)計(jì)完成的上述作品的著作權(quán)歸甲方。合同還對(duì)創(chuàng)作時(shí)間、報(bào)酬及違約責(zé)任等問題進(jìn)行了約定。
1996年12月6日，旭日公司將旭日升冰茶罐(三片罐、舊裝潢)向國家專利局申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利，該專利于1997年11月1日獲準(zhǔn)授權(quán)，專利號(hào)為：ZL96323799．3，設(shè)計(jì)人為段恒中。1998年1月5日，旭日公司又將旭日升冰茶罐(二片罐、新裝潢)向國家專利局申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利，該專利于1998年10月3日獲準(zhǔn)授權(quán)，設(shè)計(jì)人為段恒中。上訴人奇樂公司于1997年7月18日向國家專利局申請(qǐng)雪山冰茶飲料罐的外觀設(shè)計(jì)專利，該專利于1998年7月30日獲準(zhǔn)，專利號(hào)為ZL97312226．9。1998年2月5日，中國食品發(fā)酵工業(yè)研究所證明，旭日升冰茶是旭日公司給自己起的特有名字，市場(chǎng)上未見有其他廠在使用該名字。
1998年5月21日，中國飲料工業(yè)協(xié)會(huì)證明，旭日公司生產(chǎn)的“冰茶”，“暖茶”是我們?cè)谑袌?chǎng)上最早發(fā)現(xiàn)使用的。國家技術(shù)監(jiān)督局 1998年9月1日實(shí)施的《中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)軟飲料的分類》中沒有冰茶的飲料類別。旭日升冰茶所獲得的有關(guān)榮譽(yù)：1996年10月16日，旭日升冰茶被中國保護(hù)消費(fèi)者基金會(huì)授予“消費(fèi)者信得過產(chǎn)品”。1997年4月，旭日升冰茶，暖茶被河北省質(zhì)量興省名牌興企戰(zhàn)略領(lǐng)導(dǎo)小組，河北省經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)、技術(shù)監(jiān)督局評(píng)為河北省重點(diǎn)名牌產(chǎn)品和河北省五大名飲。1997年5月，旭日升冰茶被中國食品工業(yè)協(xié)會(huì)評(píng)為中國知名食品。1997年8月25日，旭日升冰茶、暖茶被指定為中華人民共和國第八屆運(yùn)動(dòng)會(huì)茶飲料類惟一指定產(chǎn)品。 1997年9月21日，河北省輕工業(yè)廳將旭日升冰茶評(píng)為“河北輕工名牌產(chǎn)品”，并在旭日公司設(shè)立河北省輕工茶飲料技術(shù)開發(fā)中心。另外，旭日公司從1996年11月10日起至1997年12月31日止在全國各大城市電視臺(tái)對(duì)旭日升冰茶進(jìn)行大量廣告宣傳。國家工商行政管理局工商公字[1999]第146號(hào)給河北省工商行政管理局答復(fù)的文件中認(rèn)定“冰茶”為旭日公司知名商品的特有名稱。甘肅省，江西省、黑龍江省、廣西壯族自治區(qū)、四川省、甘肅省、遼寧省、重慶市工商行政管理局以及內(nèi)蒙古自治區(qū)，山西省、新疆維吾爾自治區(qū)工商局公平交易局等分別認(rèn)定“冰茶”為旭日公司知名商品的特有名稱。
1998年11月18日，國家工商行政管理局商標(biāo)局出具意見認(rèn)為，“冰茶”飲料商標(biāo)系產(chǎn)品通用名稱，不得作為商標(biāo)注冊(cè)。但該意見未見原件。1998年12月4日，國家工商行政管理局商標(biāo)局在駁回南海市大瀝太平奇樂飲料食品公司對(duì)“雪山冰茶”申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)中認(rèn)為“冰茶”是商品通用名稱，不得注冊(cè)商標(biāo)。報(bào)紙及廣東省科學(xué)技術(shù)情報(bào)研究所數(shù)據(jù)庫中有關(guān)“冰茶”的報(bào)道和記載：(一)關(guān)于冰茶國內(nèi)市場(chǎng)的情況：1．1992年，四川陽公實(shí)業(yè)公司成立，經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品包括冰茶。1993年8月23日，<中國食品報(bào))發(fā)表<新型飲料冰茶問世)文章，其中記載冰茶的研制單位是北京市營(yíng)養(yǎng)源研究所。2．1994年9月16日，北京市營(yíng)養(yǎng)源研究所向中國專利局申請(qǐng)發(fā)明專利，內(nèi)容為“冰茶飲料及其制作方法”，發(fā)明人為黃威，李勇、曾國普。3．1993年 11月，湖南省長(zhǎng)沙茶廠研制的“菊花冰茶”通過湖南省外經(jīng)委鑒定通過。4．1994年8月9日《沿海經(jīng)濟(jì)信息報(bào)》及1994年9月11日生力津飲料產(chǎn)品企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)是QA20911YTY001—93，即企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)也是 1993年取得的。(二)關(guān)于冰茶國外市場(chǎng)的情況：1．1993年2月6日，《經(jīng)濟(jì)參考報(bào)》發(fā)表《美國茶葉銷售量持續(xù)增長(zhǎng)》文章，報(bào)道登載市場(chǎng)上有冰茶出售。2．1993年12月26日，《國際經(jīng)貿(mào)消息》刊登《茶飲料在德國受歡迎》文章，記載從1990年至1992年間冰茶飲料在德國銷售量劇增。3．1994年《茶葉通訊》的《冰茶市場(chǎng)》文章介紹從 1904年開始美國就發(fā)明了冰茶。消費(fèi)者大量接受冰茶是在1991年，1992年冰茶銷售額劇增，是10年來最大的飛躍。4．美國專利關(guān)于冰茶的記載反映最早在1984年就有人申請(qǐng)了冰茶專利。(三)上述報(bào)道均為1994年或以前的，1994年以后關(guān)于冰茶國內(nèi)外市場(chǎng)的報(bào)道更為大量。
1993年4月28日，廣州大學(xué)食品工業(yè)科技研究中心(甲方)與廣東省南海大瀝開寶食品飲料廠(乙方)簽訂《技術(shù)監(jiān)制協(xié)議書》，約定由甲方對(duì)乙方生產(chǎn)的包括開寶冰茶在內(nèi)的飲料進(jìn)行技術(shù)監(jiān)制。據(jù)上訴人稱廣東省南海大瀝寶食品飲料廠是其前身。旭日升冰茶馬口鐵三片罐的裝潢(舊裝潢)是；以藍(lán)天與靜態(tài)雪山為背景，紫藍(lán)色的“冰茶”中、英文字以斜體向上的形式分別置于裝潢中間。紅色的“旭日升”文字置于“冰茶”上面。裝潢上端印有“旭日升”文字圖形注冊(cè)商標(biāo)。整體畫面中，雪山的形狀是影像狀的，既像山景，也像一塊大石頭，位于畫面的下端。其上為空曠的紫藍(lán)色。旭日升冰茶二片罐的裝潢(新裝潢)是；以藍(lán)色為基調(diào)，以藍(lán)天與白色彩帶般的動(dòng)態(tài)雪山為背景，紫藍(lán)色的“冰茶”及紅色的“旭日升”中、英文字以斜體向上的形式分別置于裝潢中間。裝潢上端印有“旭日升”文字圖形注冊(cè)商標(biāo)。整體畫面中，雪山的形狀為白色帶狀，成不規(guī)則狀，占了主視面下端的部分空間，其上全部為紫藍(lán)色。
1997年6月開始，上訴人委托三水健力寶富特制罐有限公司生產(chǎn)加工雪山冰茶包裝罐，開始生產(chǎn)銷售雪山冰茶飲料。其裝潢是：以藍(lán)、白色為基調(diào)，以藍(lán)天與帶狀的動(dòng)態(tài)雪山為背景。紫藍(lán)色的“雪山”、“冰茶”文字以斜體向上的形式分別置于裝潢的中間。裝潢上端印有奇樂商標(biāo)。
1998年5月20日，南海市專利管理辦公室函復(fù)上訴人，經(jīng)委托中國專利局復(fù)審委員會(huì)及中華全國專利代理人協(xié)會(huì)專家委員會(huì)進(jìn)行技術(shù)鑒定，認(rèn)為雪山冰茶外包裝與旭日升冰茶的第96323799．3號(hào)外觀設(shè)計(jì)專利，即馬口鐵三片罐的舊包裝不相同也不相近似。
旭日公司1998年2月提起訴訟時(shí)，在訴狀中稱其公司在1994年底開發(fā)出冰茶飲料并生產(chǎn)。一審律師在代理意見中稱其公司在 1992年開始有生產(chǎn)冰茶的構(gòu)思，1993年取得企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)并實(shí)施。二審期間，旭日公司稱其公司在1992年開始生產(chǎn)固體冰茶飲料，1993年改產(chǎn)軟體冰茶飲料。上訴人認(rèn)為旭日公司說法前后不一。

[一審審判結(jié)果]

佛山市中級(jí)人民法院認(rèn)為：旭日集團(tuán)于1995年3月委托設(shè)計(jì)的旭日升冰茶飲料產(chǎn)品的包裝圖案，是以大自然的藍(lán)天與雪山為背景，采用冷色調(diào)的冰茶及中英文與上述圖案進(jìn)行組合，并將該文字排列在顯著位置，使人一眼望去有清新、涼爽的感覺。該作品具有較獨(dú)特的新穎創(chuàng)意。旭日集團(tuán)基于委托創(chuàng)作合同取得了該作品的著作權(quán)，應(yīng)受法律保護(hù)。奇樂公司未經(jīng)著作權(quán)人的同意，擅自將該作品使用在與旭日集團(tuán)相同產(chǎn)品的包裝上，構(gòu)成對(duì)旭日集團(tuán)著作權(quán)的侵犯。對(duì)于旭日集團(tuán)生產(chǎn)銷售的旭日升冰茶飲料產(chǎn)品是否構(gòu)成知名商品的特有名稱，所謂知名商品，是指在市場(chǎng)上具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。因此，要看產(chǎn)品在市場(chǎng)上的效應(yīng)及消費(fèi)者的認(rèn)同。旭日集團(tuán)生產(chǎn)銷售的旭日升冰茶飲料同樣在市場(chǎng)上深受廣大消費(fèi)者的歡迎，具有較高的市場(chǎng)效應(yīng)。雖然國內(nèi)在科技期刊的數(shù)據(jù)庫中有記載，也有早于旭日集團(tuán)向國家專利局申請(qǐng)冰茶飲料的發(fā)明專利，但在國內(nèi)市場(chǎng)均沒證據(jù)反映該飲料早于旭日集團(tuán)進(jìn)入公知的市場(chǎng)領(lǐng)域，相反是旭日集團(tuán)先將其生產(chǎn)、銷售的一種含茶碳酸飲料區(qū)別了市場(chǎng)上飲料的通用名稱，成為了與通用名稱有區(qū)別特征的商品名稱，消費(fèi)者也未將其認(rèn)為一類商品名稱。據(jù)市場(chǎng)調(diào)查，1995年3月旭日集團(tuán)開始設(shè)計(jì)、生產(chǎn)、銷售、開拓冰茶飲料，投入大量人力、物力，財(cái)力，僅1997年銷售額就達(dá)5．6億元。由于該產(chǎn)品銷售時(shí)間已有數(shù)年，范圍廣、數(shù)量大，多次獲國家級(jí)，省市級(jí)的獎(jiǎng)勵(lì)，深受消費(fèi)者的喜愛，在市場(chǎng)上享有一定的知名度和競(jìng)爭(zhēng)力。<反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法)保護(hù)知名商品。旭日集團(tuán)生產(chǎn)銷售的旭日升冰茶飲料依法應(yīng)確認(rèn)為知名商品的特有名稱，并享有專用權(quán)，受法律保護(hù)。本案奇樂公司以營(yíng)利為目的，生產(chǎn)、銷售與旭日集團(tuán)相同產(chǎn)品名稱和近似的包裝裝潢，采用與旭日集團(tuán)包裝相同的文字和相近似的圖案，整體視覺上，奇樂公司的包裝裝潢在圖案的顏色、文字、字體，結(jié)構(gòu)、形狀、排列順序、組合方式等均與旭日集團(tuán)的相同和近似，足以造成消費(fèi)者誤認(rèn)。奇樂公司使用旭日集團(tuán)知名商品的特有名稱，已侵犯了旭日集團(tuán)的知名商品特有名稱專用權(quán)，屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為�；�于奇樂公司的行為侵犯了旭日集團(tuán)兩個(gè)以上權(quán)利，造成侵犯責(zé)任的競(jìng)合，故作一次性賠償。由于旭日集團(tuán)遭受多家侵權(quán)單位的侵害，難以計(jì)算本案奇樂公司因?qū)π袢占瘓F(tuán)侵權(quán)行為造成的具體損失，故應(yīng)以奇樂公司獲利作賠償。奇樂公司自稱銷售單價(jià)每箱20多元及每箱獲利1—2．50元，但均無證據(jù)證實(shí)，本院不予采信。對(duì)奇樂公司的侵權(quán)獲利可根據(jù)奇樂公司的生產(chǎn)時(shí)間、生產(chǎn)規(guī)模、生產(chǎn)數(shù)量，參照旭日集團(tuán)的銷售單價(jià)和毛利率，酌情處理。旭日集團(tuán)請(qǐng)求賠償20萬元合理，應(yīng)予支持。旭日集團(tuán)為本案及另外五宗案件支付的代理費(fèi)共12萬元，平均每宗案件2萬元，屬因奇樂公司侵權(quán)而造成旭日集團(tuán)支付的合理費(fèi)用，也應(yīng)由奇樂公司予以賠償。由于奇樂公司的侵權(quán)行為使相關(guān)公眾因誤認(rèn)誤購奇樂公司的產(chǎn)品而影響了旭日集團(tuán)的聲譽(yù)，對(duì)此，奇樂公司依法應(yīng)賠禮道歉，消除影響。旭日集團(tuán)請(qǐng)求判令奇樂公司在省級(jí)報(bào)刊公開賠禮道歉有理，本院予以接納。佛山市中級(jí)人民法院于1998年9月 10日作出一審判決如下：一、奇樂公司生產(chǎn)銷售的奇樂牌雪山冰茶飲料產(chǎn)品構(gòu)成對(duì)旭日集團(tuán)旭日升牌冰茶飲料產(chǎn)品的著作權(quán)，知名商品特有名稱專用權(quán)的侵權(quán)。奇樂公司應(yīng)在本判決發(fā)生法律效力后立即停止生產(chǎn)、銷售與旭日集團(tuán)知名商品旭日升牌冰茶相同和相近似的名稱、包裝、裝潢飲料產(chǎn)品。二、奇樂公司應(yīng)在本判決發(fā)生法律效力后十日內(nèi)，賠償旭日集團(tuán)經(jīng)濟(jì)損失20萬元及代理費(fèi)2萬元。逾期給付則按中國人民銀行規(guī)定的同期銀行商業(yè)貸款利率加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。三，奇樂公司應(yīng)在本判決發(fā)生法律效力后十日內(nèi)，將庫存的奇樂牌雪山冰茶飲料成品、半成品及印刷的圖案予以銷毀。四、奇樂公司應(yīng)在本判決發(fā)生法律效力后三十日內(nèi)，在(南方日?qǐng)?bào))上刊登聲明，向旭日集團(tuán)賠禮道歉(內(nèi)容由本院審定)。本案案件受理費(fèi)5510元由奇樂公司負(fù)擔(dān)。

[二審審判結(jié)果]

廣東省高級(jí)人民法院認(rèn)為：關(guān)于著作權(quán)。1．侵權(quán)的指控是否成立，關(guān)鍵在于被指控的作品是否復(fù)制、抄襲或者剽竊了指控者的作品。我國著作權(quán)法保護(hù)的是作品的表現(xiàn)形式而非作品的思想或意境。2．旭日公司的新裝潢申請(qǐng)專利的時(shí)間在奇樂公司之后，無相反證據(jù)可以證實(shí)其作品創(chuàng)作于奇樂公司之前。因此不能作為主張著作權(quán)的依據(jù)。原審判決采用旭日公司的新裝潢作為對(duì)比，確認(rèn)旭日’公司對(duì)用于新裝潢的作品享有著作權(quán)是不當(dāng)?shù)�。旭日公司的舊裝潢雖可認(rèn)定在奇樂公司的被控裝潢之前，但二者的畫面有明顯的不同。前者是影像狀的，后者是抽象的動(dòng)態(tài)線條，藍(lán)，白二色的組合和空間設(shè)置也有較大差別。故上訴人用于產(chǎn)品外包裝的作品與旭日公司的舊裝潢的作品比較，無論在顏色對(duì)比、圖案的排列組合等方面，從整體視覺上，兩者均有明顯區(qū)別。故上訴人的作品尚不構(gòu)成對(duì)旭日公司舊裝潢作品的復(fù)制、抄襲或剽竊，尚不能認(rèn)定上訴人侵犯其著作權(quán)。3．河北旭日集團(tuán)有限責(zé)任公司與蔡祥生簽訂的，用于旭日升冰茶、暖茶產(chǎn)品包裝罐上的包裝、裝潢圖案作品的委托設(shè)計(jì)合同，簽訂時(shí)間是1995年3月6日，但河北旭日集團(tuán)公司變更為河北旭日集團(tuán)有限責(zé)任公司的時(shí)間是1995年4月30日。也就是說，合同簽訂時(shí)，旭日有限公司尚不存在，但合同上卻蓋有1995年4月30日成立的“河北旭日集團(tuán)有限責(zé)任公司”的公章。旭日公司對(duì)此沒有合理的理由作解釋，故該合同的真實(shí)性本院不予采信。4．旭日公司于1996年 12月6日向國家專利局申請(qǐng)旭日升冰茶罐外觀設(shè)計(jì)專利時(shí)，載明外觀設(shè)計(jì)專利人是段恒中。此與上述合同明確的旭日升冰茶包裝罐上的包裝、裝潢圖案設(shè)計(jì)人為蔡祥生不一致，說明前后出現(xiàn)不同的設(shè)計(jì)人及不同的作品。旭日公司現(xiàn)不能證明此兩者的關(guān)系，且對(duì)段恒中設(shè)計(jì)的作品著作權(quán)歸屬也不明確。故旭日公司提供的其享有著作權(quán)的證據(jù)也前后矛盾，不足采信。5．佛山市中級(jí)人民法院已生效的 (1998)佛中法經(jīng)初宇第14號(hào)民事判決已駁回對(duì)旭日升冰茶外觀設(shè)計(jì)作品著作權(quán)的保護(hù)請(qǐng)求。在此情況下，原審判決對(duì)此作品給予著作權(quán)保護(hù)，與生效判決相抵觸，違反了程序法的規(guī)定，也屬不當(dāng)�；�于上述理由，旭日公司主張對(duì)著作權(quán)的保護(hù)本院不予支持。上訴人認(rèn)為旭日公司主張的著作權(quán)侵權(quán)不能成立有理，本院予以采納。
關(guān)于“旭日升冰茶”是否知名商品的問題。根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》第三條規(guī)定，所謂知名商品，是指在市場(chǎng)上具有一定知名度，為相關(guān)公眾所知悉的商品。第四條規(guī)定，商品的名稱，包裝、裝潢被他人擅自作相同或者相近似使用，足以造成購買者誤認(rèn)的，該商品即認(rèn)定為知名商品。旭日公司生產(chǎn)的旭日升冰茶經(jīng)過幾年的經(jīng)營(yíng)及廣告宣傳，已在中國市場(chǎng)上具有較高的知名度，市場(chǎng)反應(yīng)很好，被消費(fèi)者所熟知，并深受消費(fèi)者的歡迎。人們一想起“冰茶”時(shí)，就會(huì)聯(lián)想到旭日公司的產(chǎn)品。因此，認(rèn)定旭日升冰茶是知名商品具有事實(shí)及法律依據(jù)。
關(guān)于旭日公司是否最先使用“冰茶”名稱的問題�！蛾P(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》第四條第二款規(guī)定：特有的商品名稱、包裝、裝潢應(yīng)當(dāng)依照使用在先的原則予以認(rèn)定。旭日公司主張其最先使用“冰茶”名稱，證據(jù)有： 1．旭日公司1993年實(shí)行冰茶的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，2．1993年購買飲料罐、瓶標(biāo)貼，冰茶箱等產(chǎn)品的發(fā)票。3．中國食品發(fā)酵工業(yè)研究所和中國飲料工業(yè)協(xié)會(huì)的證明。旭日公司于1993年取得冰茶的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)只能說明其在1993年已具備生產(chǎn)冰茶這種特定產(chǎn)品的條件及能力，但并不能當(dāng)然推斷出取得企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)就等于有相關(guān)產(chǎn)品的面世。所以該證據(jù)本院不予采納。關(guān)于中國食品發(fā)酵工業(yè)研究所和中國飲料工業(yè)協(xié)會(huì)的證明，由于這兩個(gè)單位的證明未附有令人信服的證據(jù)，對(duì)該證明本院也不予采用。旭日公司提供的1999年3月21日和1999年5月6日購買冰茶箱的發(fā)票，經(jīng)本院核對(duì)過原件，尚未發(fā)現(xiàn)有不實(shí)之處。上訴人指出旭日公司的這二張發(fā)票是同一單位發(fā)出，時(shí)間相距只有月余，號(hào)碼間隔卻達(dá)62000多張，是不可信的。但確也未能排除正常商務(wù)活動(dòng)中會(huì)出現(xiàn)這種情況的可能性。故尚不能推翻這兩張發(fā)票的真實(shí)性，其證據(jù)力可予確認(rèn)。兩張發(fā)票雖然只是定購“冰茶箱”的發(fā)票，而不是銷售“冰茶”的發(fā)票，但購買冰茶箱可以直接推斷出是用于生產(chǎn)、銷售冰茶的。所以上述1993年3月和5月的發(fā)票可以證明旭日公司于1993年3月就開始生產(chǎn)銷售冰茶飲料。關(guān)于上訴人舉證的“夢(mèng)河”冰茶飲料面世的報(bào)道，由于該報(bào)道是1994年的事，不能推翻旭日公司已于1993年在先使用“冰茶”的事實(shí)。而夢(mèng)河冰茶產(chǎn)品外包裝上印有的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)也是1993年一節(jié)，由于上訴人現(xiàn)無法證明該企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間的真實(shí)性，也無法明確具體的時(shí)間，所以該證據(jù)不能證明上訴人所指夢(mèng)河冰茶產(chǎn)品的生產(chǎn)時(shí)間更早的主張。(中國食品報(bào))刊登的，北京市營(yíng)養(yǎng)源研究所《新型飲料冰茶飲晶問世》的文章的時(shí)間是1993年8月23日，也在旭日公司使用“冰茶”名稱之后。另外，對(duì)研究所來說，“問世”的理解既可以是產(chǎn)品的“面世”，也可是科研成果研制的成功。由于具體情況不明，又無證據(jù)證實(shí)具體指哪種情況，所以該報(bào)道也不足以推翻旭日公司在先使用“冰茶”名稱的事實(shí)。關(guān)于四川陽公實(shí)業(yè)公司成立于1992年，經(jīng)營(yíng)產(chǎn)品包括冰茶的資料。該資料同樣可作兩種理解，一是公司1992年成立時(shí)就開始經(jīng)營(yíng)冰茶產(chǎn)品，也可理解為公司成立的時(shí)間是1992年，現(xiàn)在經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品包括冰茶在內(nèi)。由于理解的不確定性，對(duì)該資料本院也不予采用。而其他報(bào)道均在1993年3月之后，沒有證據(jù)顯示此前已有“冰茶”飲料在中國市場(chǎng)上面世。而且報(bào)道均屬間接證據(jù)材料，所以僅憑上述報(bào)道尚不能推翻旭日公司使用在先的事實(shí)。至于廣州大學(xué)食品工業(yè)技術(shù)研究中心與廣東省南海大瀝開寶食品飲料廠簽訂的《技術(shù)監(jiān)制協(xié)議書》。由于該協(xié)議書是1993年4月28日簽訂的，時(shí)間在旭日公司1993年3月21日第一次定購冰茶箱之后，故該證據(jù)也不足以支持上訴人的主張。上述相反證據(jù)不能證明在1993年3月以前已有冰茶產(chǎn)品面世，尚不能推翻旭日公司使用在先的主張。當(dāng)然，從公平的角度看，對(duì)特有商品名稱而言，使用在先的理解不僅應(yīng)指時(shí)間上的“在先”，而且還應(yīng)在實(shí)際上有了使用的優(yōu)勢(shì)。也就是說，不僅是使用在先，還應(yīng)是使用了較長(zhǎng)的一段時(shí)間，并在這個(gè)前提下把相關(guān)的品牌做出了名氣。因?yàn)橹挥性谶@種情況下，其他廠家使用相同商品名稱才具有“搭便車”之嫌，才應(yīng)排除他人的使用。從本案的情況看，1993年已有不止旭日公司一家企業(yè)開始使用“冰茶”的名稱，在這同一年度還有其他的廠家開始使用“冰茶”名稱，時(shí)間間隔最近的僅僅一個(gè)多月。在時(shí)間間隔如此短的情況下本不宜硬性區(qū)分時(shí)間使用上的先后。但考慮到由于旭日公司花了大量的人力，物力對(duì)“冰茶”進(jìn)行宣傳，并首先在國內(nèi)市場(chǎng)將“冰茶”做出了名氣，使冰茶成為知名商品，所以認(rèn)定“冰茶”是旭日公司在先使用的名稱也是有事實(shí)依據(jù)及其合理性的。
關(guān)于“冰茶”應(yīng)否成為旭日公司知名商品特有名稱，及上訴人是否侵犯知名商品特有名稱的問題。知名商品特有名稱，是指知名商品獨(dú)有的與通用名稱有顯著區(qū)別的商品名稱。參照最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判庭的有關(guān)意見，認(rèn)定特有名稱應(yīng)從以下幾方面來判斷： 1．商品名稱的“特有”具有相對(duì)性，它以具體涉及的一類商品為限。 2．不主張權(quán)利的人應(yīng)當(dāng)是在先使用人。3．這種名稱不能是直接表示商品的功能、用途以及質(zhì)量、主要原料、重量、數(shù)量和其他特點(diǎn)的文字。4．不能簡(jiǎn)單地從該名稱的一般的漢語意義或?qū)⒂嘘P(guān)文字分拆后分別判斷其是否具有獨(dú)創(chuàng)性，而應(yīng)將該名稱作為一個(gè)整體來綜合判斷。5．要看該商品名稱的使用是否產(chǎn)生了一定的市場(chǎng)意義，使一般消費(fèi)者很容易將其作為與特定的經(jīng)營(yíng)者的知名商品緊密聯(lián)系起來而不是將其作為該類商品的通用名稱。本案“冰茶”符合上述關(guān)于知名商品特有名稱的法律特征，應(yīng)認(rèn)定為旭日公司知名商品的特有名稱，具體理由如下：1．在我國碳酸飲料產(chǎn)品中，以往沒有“冰茶”這一名稱，這符合以相關(guān)一類商品為限的條件。2．現(xiàn)有的證據(jù)顯示，“冰茶”名稱是旭日公司先使用的。3．雖然“冰茶”產(chǎn)品含有茶成分，但“冰茶”名稱并不是直接表示這類飲料的功能，用途等特點(diǎn)的通用名稱。4．“冰茶”名稱也不是“冰”和“茶”的簡(jiǎn)單組合，從整體來看，它表示的是一種碳酸飲料，這一名稱具有一定的創(chuàng)意。5．旭日公司通過其使用、銷售和大量的廣告宣傳，也使“冰茶”這一名稱，在國內(nèi)產(chǎn)生了一定的市場(chǎng)效應(yīng)，為廣大消費(fèi)者所熟知，足以使消費(fèi)者將冰茶與“旭日升”品牌相聯(lián)系。
依照我國軟飲料分類的國家標(biāo)準(zhǔn)，碳酸飲料即是汽水類飲料。旭日公司在一類商品上先使用冰茶名稱并使之知名，成為特有的商品名稱后，其他廠家則不應(yīng)在同一類或類似商品上使用該特有名稱。
根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定一個(gè)行為構(gòu)成仿冒知名商品特有名稱的不正當(dāng)行為，應(yīng)當(dāng)具備以下三個(gè)條件；1．被侵權(quán)的商品是知名商品。2．行為人擅自將他人知名商品特有的名稱作相同或者相近似的使用。3．造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品。上訴人將屬于知名商品的旭日升冰茶及屬于知名商品特有名稱的“冰茶”，在其碳酸飲料產(chǎn)品雪山冰茶中作相同的使用，足以使購買者產(chǎn)生混淆。根據(jù)法律的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為侵犯知名商品特有名稱“冰茶”的行為。
關(guān)于雪山冰茶的裝潢是否構(gòu)成對(duì)知名商品旭日升冰茶侵權(quán)的問題�！蛾P(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱，包裝、裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》第五條規(guī)定，對(duì)使用知商品近似的名稱、包裝，裝潢，可以根據(jù)主要部分和整體相近，一般購買者施以普通的注意力會(huì)發(fā)生誤認(rèn)等綜合分析認(rèn)定。雪山冰茶采用的裝潢無論在顏色對(duì)比、文字圖案排列組合以及動(dòng)、靜態(tài)等方面，從整體視覺上均與旭日升茶的舊裝潢有明顯的區(qū)別，并不相近似。消費(fèi)者不易發(fā)生誤認(rèn)和混淆。對(duì)此，中華全國專利代理人協(xié)會(huì)專家委員會(huì)和中國專利局復(fù)審委員會(huì)已作出兩產(chǎn)品不近似的結(jié)論，本院予以認(rèn)定。根據(jù)上述對(duì)比標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)認(rèn)定雪山冰茶與旭日升冰茶的裝潢是相近似的，但由于雪山冰茶的外觀設(shè)計(jì)已于1998年7月30日獲得外觀設(shè)計(jì)專利，比旭日公司于1998年10月24日獲得外觀設(shè)計(jì)專利的時(shí)間要早。根據(jù)法律的規(guī)定，兩產(chǎn)品均擁有外觀設(shè)計(jì)專利的時(shí)候，保護(hù)在先申請(qǐng)的專利。所以上訴人的雪山冰茶也不構(gòu)成對(duì)旭日升冰茶新裝潢的侵權(quán)。上訴人該上訴有理，本院予以支持。
綜上所述，上訴人認(rèn)為旭日公司的著作權(quán)不成立以及認(rèn)為其不侵犯旭日升冰茶的裝潢有理，本院予以采納。但其認(rèn)為“冰茶”不是旭日公司知名商品的特有名稱缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。一審認(rèn)定旭日公司著作權(quán)成立及上訴人侵犯旭日公司著作權(quán)、知名商品特有的裝潢缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予糾正。另外，一審認(rèn)定上訴人構(gòu)成對(duì)旭日公司知名商品包裝的侵權(quán)也不妥。本案當(dāng)事人用在產(chǎn)品上的包裝均屬易拉罐，而易拉罐屬于通用的包裝，非旭日公司所特有。一審判決對(duì)此認(rèn)定有誤，本院予以糾正。但一審判決認(rèn)定“冰茶”應(yīng)作為旭日公司知名商品特有名稱進(jìn)行保護(hù)有理，依法應(yīng)予維持。關(guān)于賠償一節(jié)，一審認(rèn)定的20萬元賠償額是基于奇樂公司對(duì)旭日公司著作權(quán)，知名商品特有的名稱和裝潢均構(gòu)成侵權(quán)的前提下作出的，現(xiàn)由于本院認(rèn)定上訴人不構(gòu)成對(duì)旭日公司著作權(quán)和旭日升冰茶裝潢的侵犯，故賠償額應(yīng)酌情減少�？紤]本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在“冰茶”是否特有名稱，著作權(quán)和裝潢非本案爭(zhēng)議的重點(diǎn)，現(xiàn)上訴人侵犯了旭日公司特有的名稱，故減少的比例不宜過大。賠償額可酌情確認(rèn)為12萬元。
依照《中華人民共和國反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第一款第(二)項(xiàng)、《關(guān)于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的若干規(guī)定》第二條、第三條、第四條、第五條以及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：一、變更佛山市中級(jí)人民法院(1998)佛中法知初字第1號(hào)民事判決第一項(xiàng)為：上訴人南海市大瀝太平奇樂飲料食品公司生產(chǎn)銷售的雪山冰茶構(gòu)成對(duì)河北旭日集團(tuán)責(zé)任有限公司知名商品特有名稱“冰茶”的侵犯。上訴人應(yīng)在本判決發(fā)生律效力后立即停止生產(chǎn)、銷售商品名稱與被上訴人知名商品特有名稱相同的飲料產(chǎn)品。二、變更佛山市中級(jí)人民法院(1998)佛中法知初字第1號(hào)民事判決第二項(xiàng)為：南海市大瀝太平奇樂飲料食品公司應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力后10日內(nèi)，賠償河北旭日集團(tuán)公司經(jīng)濟(jì)損失12萬元及代理費(fèi)2萬元。逾期給付則按期銀行商業(yè)貸款利率加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。三、變更佛山市中級(jí)人民法院(1998)佛中法知初字第1號(hào)民事判決第三項(xiàng)為：南海市大瀝太平奇樂飲料食品公司應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力后10日內(nèi)，將庫存的奇樂牌雪茶飲料成品、半成品銷毀。四、維持佛山市中級(jí)人民法院(1998)佛中法知初字第1號(hào)民事判決第四項(xiàng)。五、駁回河北旭日集團(tuán)有限責(zé)任公司對(duì)著作權(quán)保護(hù)的請(qǐng)求。六、駁回河北旭日集團(tuán)有限責(zé)任公司主張南海市大瀝太平奇樂飲料食品公司侵犯其知名商品特有包裝、裝潢的請(qǐng)求。本案二審案件受理費(fèi)5510元，由上訴人南海市大瀝太平奇樂飲料食品公司負(fù)擔(dān) 70％，共3857元，由河北旭日集團(tuán)責(zé)任有限公司負(fù)擔(dān)30％，共1653元。上訴人已預(yù)交的上訴費(fèi)本院不予退還，由河北旭日集團(tuán)責(zé)任有限公司在本判決發(fā)生法律效力之日起10日內(nèi)逕付上訴人。

[要點(diǎn)提示]

本案的要點(diǎn)是如何認(rèn)定知名商品的特有名稱。在終審判決中有如下的闡述：認(rèn)定特有名稱應(yīng)從以下幾方面來判斷：1．商品名稱的“特有”，具有相對(duì)性，它以具體涉及的一類商品為限。2．主張權(quán)利的人應(yīng)當(dāng)是在先使用人。3．這種名稱不能是直接表示商品的功能、用途以及質(zhì)量、主要原料、重量、數(shù)量和其他特點(diǎn)的文字。4．不能簡(jiǎn)單地從該名稱的一般的漢語意義或?qū)⒂嘘P(guān)文字分拆后分別判斷其是否具有獨(dú)創(chuàng)性，而應(yīng)將該名稱作為一個(gè)整體來綜合判斷。5．要看該商品名稱的使用是否產(chǎn)生了一定的市場(chǎng)意義，使一般消費(fèi)者很容易將其作為與特定的經(jīng)營(yíng)者的知名商品緊密聯(lián)系起來而不是將其作為該類商品的通用名稱。本案“冰茶”符合上述關(guān)于知名商品特有名稱的法律特征，應(yīng)認(rèn)定為旭日公司知名商品的特有名稱，具體理由如下：1．在我國碳酸飲料產(chǎn)品中，以往沒有“冰茶”這一名稱，這符合以相關(guān)一類商品為限的條件。2．現(xiàn)有的證據(jù)顯示，“冰茶”名稱是旭日公司先使用的。3．雖然“冰茶”產(chǎn)品含有茶成分，但“冰茶”名稱并不是直接表示這類飲料的功能、用途等特點(diǎn)的通用名稱。4．“冰茶”名稱也不是“冰”和“茶”的簡(jiǎn)單組合，從整體來看，它表示的是一種碳酸飲料，這一名稱具有一定的創(chuàng)意。5．旭日公司通過其使用、銷售和大量的廣告宣傳，也使“冰茶”這一名稱在國內(nèi)產(chǎn)生了一定的市場(chǎng)效應(yīng)，為廣大消費(fèi)者所熟知，足以使消費(fèi)者將“冰茶”與“旭日升”品牌相聯(lián)系。