□本報(bào)記者洪厚興
自行破產(chǎn)不合法
    “誰能想到，這家物流公司才開了不過幾個(gè)月，就突然宣布 ‘破產(chǎn)’了，還把幫我們代收的貨款全部卷走了！”近期，海南省�？谑械囊患乙殃P(guān)門的物流公司門前聚集著10多位貨主，他們正對(duì)著貼在墻壁上的 “破產(chǎn)”公告議論紛紛。這些貨主都曾與該物流公司有過合作，由于擔(dān)心被詐騙，貨主們已向警方報(bào)案。
    據(jù)媒體報(bào)道，2月18日，�？谑幸患椅锪鞴�司的門前墻壁上突然貼出了一張 《公告》，上面寫著：公司現(xiàn)已破產(chǎn)，本人欲轉(zhuǎn)讓繼續(xù)經(jīng)營，對(duì)原有債務(wù)處理方式如下：1.由新的公司抵托運(yùn)費(fèi)代為還款；2.變現(xiàn)現(xiàn)有資產(chǎn)還款，可支付原有債務(wù)30%；3.通過法院起訴執(zhí)行。此外， 《公告》上還留下了一位姓朱的聯(lián)系人的電話。
    據(jù)這位朱某稱，該公司去年8月開張，由于老板開的店鋪太多，開銷太大，資金周轉(zhuǎn)不靈，截止到去年年底，這家新開的物流公司已經(jīng)虧損了50多萬元，老板只好將貨主的貨款挪用，去還其他款項(xiàng)。目前，朱某只負(fù)責(zé)處理這些債務(wù)問題。同時(shí)，原來的負(fù)責(zé)人也正在想辦法籌措資金，爭(zhēng)取解決還款問題。朱某還稱，這家物流公司老板已經(jīng)被當(dāng)?shù)嘏沙鏊�立案調(diào)查，派出所要求他半個(gè)月內(nèi)將欠款還清，現(xiàn)在老板已經(jīng)返回內(nèi)地籌錢，但無法聯(lián)系上他。
    “從去年12月，我就開始和這家物流公司合作，由其負(fù)責(zé)運(yùn)送貨物，并且?guī)椭�代收�?萬多元的貨款。春節(jié)前我就過來找物流公司要錢，但當(dāng)時(shí)的負(fù)責(zé)人說現(xiàn)在資金周轉(zhuǎn)不過來，要春節(jié)后才能還款�！爆F(xiàn)場(chǎng)一位貨主說， “當(dāng)時(shí)想著，反正公司也不會(huì)跑，就同意了，哪里知道過完年后，公司就突然破產(chǎn)了。”
    據(jù)這些貨主們介紹，該公司從春節(jié)后至今一直沒營業(yè)，他們年前來要貨款，老板只給他們開了一張代收貨款憑證。據(jù)貨主們估算，該公司至少拖欠了約70家貨主30多萬元的貨款。
    物流公司突然自行宣布 “破產(chǎn)”，并 “公告”了原有債務(wù)處理方式，這樣的做法是否合理合法？
    對(duì)此，大成律師事務(wù)所律師關(guān)鍵認(rèn)為，物流企業(yè)無權(quán)自己發(fā)布 “破產(chǎn)公告”，但對(duì)債務(wù)的處理在形式上是合理合法的。
    “中國企業(yè)未經(jīng)法定程序，無權(quán)自己發(fā)布 ‘破產(chǎn)公告’�！标P(guān)鍵說，“企業(yè)是否破產(chǎn)，需要依法經(jīng)過審理，由受案人民法院宣告。這是因?yàn)槲锪髌髽I(yè)破產(chǎn)，將涉及到國家行政管理，如工商、稅務(wù)等公共管理，還有運(yùn)輸、貨運(yùn)代理以及快遞等專項(xiàng)管理，同時(shí)還將涉及企業(yè)對(duì)外債權(quán)債務(wù)關(guān)系、對(duì)內(nèi)員工安排、股權(quán)資產(chǎn)處置以及責(zé)任承擔(dān)等方方面面，不是企業(yè)自身說自己破產(chǎn)就能破產(chǎn)的，是要嚴(yán)格依照 《中華人民共和國破產(chǎn)法》所規(guī)定的程序性要求和實(shí)體性要求來履行的。”關(guān)鍵還指出，從公告內(nèi)容上看，這實(shí)際上是企業(yè)方面對(duì)代收貨款產(chǎn)生的債務(wù)進(jìn)行處理的單方意思表示，形式上是合理合法的，至于公告內(nèi)容中所述處理方案是否合理，需要債權(quán)人與債務(wù)人進(jìn)一步協(xié)商。
    那么按照法定程序，物流企業(yè)又該如何解決債務(wù)問題呢？
    關(guān)鍵表示，解決債權(quán)債務(wù)爭(zhēng)議和糾紛，不外乎通過訴前和解和訴前調(diào)解、仲裁和民事訴訟等手段，以及本次事件中涉及到的破產(chǎn)訴訟等方式。當(dāng)然，如果涉及到刑事犯罪，涉及犯罪的部分將進(jìn)入刑事案件的處理程序。訴前和解和訴前調(diào)解，屬于債權(quán)債務(wù)雙方當(dāng)事人通過合法的私力救濟(jì)手段進(jìn)行協(xié)商而達(dá)成處理意見，對(duì)此沒有嚴(yán)格的法定程序。這里所說的合法基本上是指不能采取欺詐、脅迫等方式，損害國家利益；不能惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的等。如果企業(yè)需要轉(zhuǎn)讓債務(wù)履行之義務(wù)、需要解散、需要破產(chǎn)，我國合同法、公司法、破產(chǎn)法等相關(guān)法律、行政法規(guī)均有嚴(yán)格規(guī)定。但，無論依照何種方式來解決債權(quán)債務(wù)問題，物流企業(yè)均應(yīng)把誠信放在首位。
涉案問題有幾多
    “物流公司由于自身經(jīng)營不善，導(dǎo)致代收貨款無法償還，使貨主的合法權(quán)益受到了威脅。貨主可以通過與物流公司協(xié)商或者訴訟來維護(hù)自身的合法權(quán)益。此外，貨主在取得相關(guān)證據(jù)的前提下，也可以適用法律的相關(guān)規(guī)定，取得代位求償?shù)臋?quán)利�！痹谡劦截浿魅绾尉S護(hù)自身權(quán)益時(shí)，關(guān)鍵說。
    “本案可能涉及兩個(gè)方面的問題，一個(gè)是合同糾紛，另一個(gè)是物流公司內(nèi)部處理，也就是物流公司原負(fù)責(zé)人是否涉嫌刑事犯罪。從主要案情介紹來看，僅在代收貨款事務(wù)上，貨主與物流公司達(dá)成的是代理合同。物流公司欠付委托人的貨款，應(yīng)由物流公司適用合同法以及民事訴訟法等法律以及法律精神來處理和償還。處理這個(gè)問題，委托人可以與物流公司協(xié)商，也可以通過訴訟解決。”關(guān)鍵分析，至于物流公司如何處理與原負(fù)責(zé)人的問題，將依公司法、民事訴訟法或者刑法等法律規(guī)定以及法律精神來處理。但無論該負(fù)責(zé)人個(gè)人問題如何處理，物流公司對(duì)原負(fù)責(zé)人的行為產(chǎn)生的債權(quán)或者損失，均有義務(wù)進(jìn)行追討。因?yàn)槲锪鞴�司代理委托人收到貨款，這個(gè)貨款的實(shí)際所有權(quán)人是委托人，但是這個(gè)款項(xiàng)在物流公司的控制之下，物流公司實(shí)際上可以處分。因此這也屬于物流公司的財(cái)產(chǎn)范疇，應(yīng)依照公司章程、國家和公司的財(cái)務(wù)方面的規(guī)定來正確使用。對(duì)于物流公司來講，對(duì)外僅承擔(dān)合同義務(wù)，不屬于侵占罪的主體。
    關(guān)鍵進(jìn)一步指出，在對(duì)負(fù)責(zé)人的處理方面，負(fù)責(zé)人的主體角色是什么也很重要。如果負(fù)責(zé)人是企業(yè)經(jīng)營管理人員，在未經(jīng)企業(yè)規(guī)定程序的情況下，使用企業(yè)資金，也就是 “利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還的，或者雖未超過3個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，構(gòu)成挪用資金罪；或者公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。如果負(fù)責(zé)人不構(gòu)成挪用資金罪或者職務(wù)侵占罪，那么他在一般情況下對(duì)該物流公司的對(duì)外債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，除非存在故意或重大過失，這可能要依據(jù)勞動(dòng)法律關(guān)系以及相關(guān)法律來處理。”
    “其實(shí)，代收貨款的風(fēng)險(xiǎn)是比較大的。物流公司通過代理合同，取得了貨款代收權(quán)利，從法律上講，只要物流公司盡到了代理人的職責(zé)，就無須承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。但為減少這種風(fēng)險(xiǎn)，貨主往往可以通過代理人代收貨款時(shí)，讓代理人提供相關(guān)的擔(dān)保，同時(shí)還要具體規(guī)定代理人的付款手段和方式等�！标P(guān)鍵告誡。
接手經(jīng)營須慎重
    該物流公司在其 “破產(chǎn)公告”中稱，公司欲轉(zhuǎn)讓經(jīng)營，并在債務(wù)處理方式中也提出了由新的公司抵托運(yùn)費(fèi)代為還款。
    那么如果有人接手經(jīng)營是否會(huì)遇到麻煩？又該如何接手呢？
    “如果把 ‘接手繼續(xù)經(jīng)營’，理解為權(quán)利和義務(wù)的概括承受，則要享有企業(yè)的所有權(quán)利，也要承擔(dān)企業(yè)的全部債務(wù)，當(dāng)然就此與物流公司的轉(zhuǎn)讓方或?qū)嶋H控制人達(dá)成相關(guān)協(xié)議的，將轉(zhuǎn)移一些風(fēng)險(xiǎn)。”關(guān)鍵對(duì)記者說，“這其中的麻煩主要包括，是否能處理清楚這個(gè)爭(zhēng)議；是否在處理這個(gè)爭(zhēng)議的過程中代人受過，承擔(dān)應(yīng)由他人承擔(dān)的責(zé)任；是否要在處理這個(gè)爭(zhēng)議的過程中產(chǎn)生實(shí)際損失�！�
    關(guān)鍵建議，意欲接手該物流公司繼續(xù)經(jīng)營，必須了解企業(yè)的全面情況，認(rèn)識(shí)到企業(yè)的方方面面的問題和風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，就相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)與轉(zhuǎn)讓方或?qū)嶋H控制人達(dá)成風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)際承擔(dān)協(xié)議，轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。但要清楚這些風(fēng)險(xiǎn)首先是要由接手方來承擔(dān)，接手方在承擔(dān)后，依據(jù)相關(guān)協(xié)議向轉(zhuǎn)讓方求得補(bǔ)償。是否能夠從轉(zhuǎn)讓方實(shí)際取得補(bǔ)償，也是需要慎重考慮的。
    關(guān)鍵最后強(qiáng)調(diào)，由該案案情可以看出，貨主和物流公司都在不同程度上實(shí)際受害，但主要還是物流公司方面的問題。前不久，國務(wù)院原則通過的物流業(yè)調(diào)整振興規(guī)劃，應(yīng)該說是物流產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重大利好。物流企業(yè)作為推動(dòng)產(chǎn)業(yè)振興的重要力量，應(yīng)借此機(jī)遇，注重案件所反映出來的法律問題的解決。同時(shí)，物流企業(yè)應(yīng)該更加自律，物流企業(yè)內(nèi)部也應(yīng)該更加重視風(fēng)險(xiǎn)防范體系的建立和防范手段的設(shè)計(jì)。整個(gè)行業(yè)則應(yīng)加快建立信用制度和監(jiān)督機(jī)制的建立和完善。