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圖書內(nèi)容簡介

公司制度自產(chǎn)生以來，便以其無可比擬的優(yōu)越性，獲得了蓬
勃的發(fā)展。公司作為市場經(jīng)濟中最重要的主體，是最典型的企業(yè)
法人，在社會經(jīng)濟生活中起著舉足輕重的作用。各國法律都對其
組建及運行制定了相當(dāng)完善的法律體系。在我國，公司法是最重
要的商法，也是指導(dǎo)和規(guī)范公司設(shè)立、組織、運行等方面的基本
行為規(guī)范。公司法基本屬于商事實體法，但也有相當(dāng)數(shù)量的程序
規(guī)范。因此，上述諸多因素的綜合，決定了公司法律實務(wù)的多發(fā)
和常見，也更加凸現(xiàn)了律師在公司法律事務(wù)中的重要性。
《中華人民共和國公司法》 (以下簡稱《公司法》)是1993
年第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議審議通過的，
當(dāng)時由于我國的經(jīng)濟體制和改革開放尚處于摸索探究的階段，因
此，《公司法》的制定也帶有強烈的時代印記，存在著規(guī)定過于
簡陋、過于粗化、操作性不強等很多問題，并且其中的一些規(guī)范
已經(jīng)不適應(yīng)新經(jīng)濟形勢下的客觀要求。后來雖經(jīng)1999年和2004
年兩次細微修改，但仍不能徹底解決上述問題，法律滯后與經(jīng)濟
快速發(fā)展的脫節(jié)依然存在。以市場化為導(dǎo)向的經(jīng)濟變革早已改變
了原有《公司法》所依賴的社會經(jīng)濟狀態(tài)。公司的產(chǎn)權(quán)構(gòu)成、
行為方式與社會環(huán)境發(fā)生了重大變化，國有企業(yè)改革使大量國有
企業(yè)、國有獨資公司轉(zhuǎn)變?yōu)槌止芍黧w多元化的股份有限公司和有
限責(zé)任公司，私有民營的有限責(zé)任公司和股份有限公司的數(shù)量也
大幅增加，證券市場的發(fā)展使得資本市場對公司的作用越來越巨
大。更為重要的是，現(xiàn)實中出現(xiàn)了大量原有《公司法》所不能
夠解決的法律問題。《公司法》的原有法律條款已經(jīng)越來越不能
適應(yīng)現(xiàn)實的社會經(jīng)濟需求。因此，2005年10月27日第十屆全
國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議再次通過了新的公司法
修訂案。這次修訂在新的立法理念的指導(dǎo)下，認真總結(jié)了我國公
司發(fā)展的實踐經(jīng)驗，大膽吸收了國外一些行之有效的做法，突出
了法律規(guī)定的針對性和可操作性，對《公司法》進行了全面的
修改和完善，在原來總共229個條文中，刪除的條款達46條，
增加的條款達41條，修改的條款達137條，可以說是對原《公
司法》的一次大規(guī)模的革新和修改。在這種形勢下，律師在公
司法律實務(wù)中也面臨著巨大的挑戰(zhàn)，不僅要學(xué)習(xí)新的法律規(guī)則和
制度，而且還要適時地更新自己的法律理念。正是基于這些考
慮，才促使我們在工作之余進行本書的寫作，其實也是從事公司
法領(lǐng)域業(yè)務(wù)的律師們相互交流經(jīng)驗的結(jié)晶，我們把它編纂成冊，
目的在于能夠相互交流、學(xué)習(xí)，以便更好地為社會各界提供更加
專業(yè)的法律服務(wù)。
本書的內(nèi)容基本是圍繞《公司法》的法律體系分別闡述的，
并且基于公司并購在公司法律實踐中的重要性和常見性，在原有
公司法律體系的基礎(chǔ)上，本書專門在公司合并、分立的法律理論
與律師實務(wù)一章之后，增加了一章關(guān)于公司并購的法律理論及律
師實務(wù)。為了真實展現(xiàn)公司法律實務(wù)的面貌，我們還收錄了一些
公司法律實務(wù)中常用的法律文件，如公司章程、股東協(xié)議、股權(quán)
轉(zhuǎn)讓協(xié)議等。在每章之后，還針對本章的主要內(nèi)容和涉及的基本
法律理論，設(shè)計安排了典型案例，希望可以借助對這些實發(fā)案例
的剖析，更進一步交流法律理論和辦案心得。當(dāng)然在介紹法律實
務(wù)的同時，本書還用部分篇幅介紹了公司法基礎(chǔ)理論，因為我們
相信“萬變不離其宗”，只有把公司法理論研究清楚、透徹，才
能準確自如地應(yīng)對實踐中出現(xiàn)的復(fù)雜疑難情況，才能增強處理實
際問題的能力和經(jīng)驗。
本書適合從事公司法律實務(wù)的律師參考，也可以作為有興趣
將來從事公司法律師的法律專業(yè)學(xué)生參考學(xué)習(xí)。
由于本書的撰稿是作者們在繁忙的律師工作之余利用晚上或
者周末休息時間匆匆完成的，因此書中的疏漏及有爭議之處在所
難免。希望讀者對本書的不足之處多提寶貴意見。
本書編者
2006年9月15日

圖書目錄

前 言 ………………………………………………………(1)
第一章 公司法理論及律師實務(wù)概述 ……………………(1)
第二章 《公司法》總則部分的法律理論及實務(wù)………(4)
第一節(jié) 公司的概念、特征及其能力 …………………(4)
一、公司的概念 ………………………………………(4)
二、公司的特征 ………………………………………(5)
三、公司的能力 ………………………………………(8)
第二節(jié) 股東權(quán)與公司的法人財產(chǎn)權(quán) …………………(12)
一、股東資格與股東權(quán) ………………………………(12)
二、公司的法人財產(chǎn)權(quán) ………………………………(21)
第三節(jié) 公司的章程 ……………………………………(22)
一、公司章程的概念和性質(zhì) …………………………(22)
二、公司章程的制定、修改和內(nèi)容 …………………(23)
第四節(jié) 公司的設(shè)立 ……………………………………(58)
一、公司設(shè)立的概念及設(shè)立行為的性質(zhì)探討 ………(58)
二、公司設(shè)立的原則及方式 …………………………(61)
三、公司設(shè)立的法律效力 ……………………………(65)
四、公司的名稱、住所 ………………………………(68)
第五節(jié) 法人人格否認制度 ……………………………(75)
一、法人人格否認制度的產(chǎn)生及概念 ………………(75)
二、適用法人人格否認制度的要件 …………………(76)
第六節(jié) 案例分析 ………………………………………(80)
郭某與上海某紡織科技有限公司等股東利潤分配
糾紛上訴案 …………………………………………(80)
第三章 有限責(zé)任公司的法律理論及律師實務(wù) …………(88)j
第一節(jié) 有限責(zé)任公司設(shè)立過程中的法律理論及律師
實務(wù) ……………………………………………(89)
一、有限責(zé)任公司的設(shè)立條件及程序 ………………(89)
二、有限責(zé)任公司的注冊資本及股東出資 …………(94)
第二節(jié) 有限責(zé)任公司組織機構(gòu)的設(shè)立理論及
律師實務(wù) ………………………………………(110)
一、股東會職權(quán)、議事規(guī)則及股東的權(quán)利義務(wù) ……(111)
二、董事會的職權(quán)及董事會會議制度 ………………(116)
三、監(jiān)事會的職權(quán)及其地位…………………………(119)
四、經(jīng)理的地位、職權(quán)及其任職資格………………(]21)
第三節(jié) 一人有限責(zé)任公司的法律理論及律師實務(wù) …(123)
一、一人有限責(zé)任公司的概念及其在我國法上的
確立 ………………………………………………(123)
二、一人有限責(zé)任公司的特殊法律規(guī)定……………(126)
第四節(jié) 國有獨資公司的法律理論及律師實務(wù) ………(129)
一、國有獨資公司的概念和特征 ……………………(130)
二、國有獨資公司的章程和特殊的組織機構(gòu) ………(131)
第五節(jié) 案例分析 ………………………………………(135)
上海某經(jīng)營服務(wù)總公司訴上海某商業(yè)房產(chǎn)公司股權(quán)
確認糾紛案 …………………………………………(135)
第四章 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓理論及律師實務(wù)……(144)
第一節(jié) 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念 ………………(144)
第二節(jié) 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式及其法律
限制 ……………………………………………(145)
一、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的兩種方式及其法律
規(guī)定 ………………………………………………(145)
二、有限責(zé)任公司的股權(quán)繼承問題 …………………(148)
第三節(jié) 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序 ………………(149)
第四節(jié) 案例分析 ………………………………………(153)
北京新奧特集體訴華融公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案……(153)
搏五章 股份有限公司的法律理論及律師實務(wù) …………(165)
第一節(jié) 股份有限公司設(shè)立的法律理論及律師實務(wù) …(166)
一、股份有限公司的設(shè)立條件 ………………………(167)
二、股份有限公司的設(shè)立方式和不同設(shè)立方式的
設(shè)立登記程序 ……………………………………(172)
三、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的規(guī)定 ……(178)
第二節(jié) 股份有限公司組織機構(gòu)的法律理論及律師
實務(wù) ……………………………………………(180)
一、股份有限公司股東大會的職權(quán)、會議制度及
議事規(guī)則 …………………………………………(181)
二、董事會的職權(quán)、會議制度及議事規(guī)則 …………(185)
三、監(jiān)事會的職權(quán)、會議制度及議事規(guī)則 …………(187)
四、上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定 …………………(189)
第三節(jié) 案例分析 ………………………………………(192)
東方資產(chǎn)管理公司廣州辦事處訴廣東萬家樂集團公司、
廣東萬家樂股份有限公司保函墊款合同糾紛案………(192)
第六章 股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓的理論及律師
實務(wù) ………………………………………………(198)
第一節(jié) 股份發(fā)行的理論及實務(wù) ………………………(198)
一、股份和股票 ………………………………………(198)
二、股份發(fā)行的原則和種類 …………………………(201)
三、股份公開發(fā)行的條件和程序 ……………………(204)
第二節(jié) 股份轉(zhuǎn)讓的理論及實務(wù) ………………………(208)
一、股份轉(zhuǎn)讓的概念和方式 …………………………(208)
二、股份轉(zhuǎn)讓的限制 …………………………………(210)
第三節(jié) 公司上市的理論及實務(wù) ………………………(212)
一、上市公司的概念及特征 …………………………(212)
二、公司上市的條件 …………………………………(212)
三、上市公司應(yīng)承擔(dān)的法律義務(wù) ……………………(213)
四、上市公司股票的暫停與終止 ……………………(214)
第四節(jié) 案例分析 ………………………………………(215)
朱某訴渣打銀行上海分行股份期權(quán)案 ………………(215)
第七章 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和
義務(wù) ………………………………………………(223)
第一節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格 ……(223)
第二節(jié) 董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)和責(zé)任 …(225)
一、董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù) ……………(225)
二、董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任 ……………(229)
第三節(jié) 對董事、監(jiān)事、高級管理人員責(zé)任的追究 …(229)
第四節(jié) 案例分析 ………………………………………(232)
深圳市寶安外經(jīng)發(fā)展有限公司等訴廣東核電投資
有限公司控股股東損害公司權(quán)益案 ………………(232)
第八章 公司債券的法律理論及律師實務(wù) ………………(240)
第一節(jié) 公司債的概念、特征及其分類 ………………(240)
一、公司債的概念和特征 ……………………………(240)
二、公司債的主要分類 ………………………………(241)
第二節(jié) 發(fā)行公司債的條件及程序 ……………………(244)
一、公司債的發(fā)行條件 ………………………………(244)
二、公司債的發(fā)行程序 ………………………………(246)
第三節(jié) 公司債的轉(zhuǎn)讓和上市 …………………………(248)
一、轉(zhuǎn)讓場所 …………………………………………(248)
二、轉(zhuǎn)讓方式 …………………………………………(249)
四、公司減資的目的和意義 …………………………(281)
五、公司減資的方式 …………………………………(282)
六、公司減資的條件和程序 …………………………(283)
第三節(jié) 案例分析 ………………………………………(284)
強制收購廣東恒通集團股份有限公司持有的股份以
抵其債務(wù)執(zhí)行案 ……………………………………(284)
第十一章 公司并購律師實務(wù) ……………………………(290)
第一節(jié) 公司并購概述 …………………………………(290)
一、公司并購的定義 …………………………………(290)
二、公司并購的歷史回顧 ……………………………(291)
三、公司并購的積極效應(yīng) ……………………………(292)
第二節(jié) 非上市國有公司并購 …………………………(292)
一、非上市國有企業(yè)并購的特點 ……………………(293)
二、非上市國有企業(yè)并購的方式 ……………………(294)
第三節(jié) 上市公司并購律師實務(wù) ………………………(295)
一、我國上市公司并購的法律環(huán)境 …………………(295)
二、上市公司并購的模式 ……………………………(295)
第四節(jié) 外資并購律師實務(wù) ……………………………(298)
一、跨國并購的優(yōu)勢 …………………………………(299)
二、我國外資并購概述 ………………………………(300)
三、我國外資并購的基本情況 ………………………(301)
四、我國外資并購的特點 ……………………………(302)
五、我國外資并購的意義 ……………………………(304)
第五節(jié) 律師在公司并購中的實務(wù)工作 ………………(305)
一、律師在公司并購中實務(wù)工作的概述 ……………(305)
二、企業(yè)并購準備階段的主要工作 …………………(306)
三、律師在并購實施階段的實務(wù) ……………………(313)
四、律師在并購?fù)瓿珊蟮墓ぷ? ………………………(319)
第六節(jié) 公司并購主要法律文書 ………………………(322)
一、公司并購意向書、框架協(xié)議的制作 ……………(322)
二、公司并購合同的起草與制作 ……………………(323)
三、并購法律意見書的制作 …………………………(335)
第十二章 公司解散和清算的法律理論及律師實務(wù) ……(338)
第一節(jié) 公司的解散 ……………………………………(338)
一、公司解散的概念、特征和分類 …………………(338)
二、公司解散的原因和效力 …………………………(340)
第二節(jié) 公司的清算 ……………………………………(342)
一、公司清算的概念和分類 …………………………(342)
二、清算組織 …………………………………………(345)
三、清算程序 …………………………………………(347)
四、清算的中止與終止 ………………………………(348)
第三節(jié) 案例分析 ………………………………………(348)
李某訴卓某股權(quán)糾紛案 ………………………………(348)